ФНС РФ и ВАС РФ о должной осмотрительности при проверке контрагента, проверке его деловой репутации

[ipnovus]

- Если суд, как орган власти, принимает лже доверенности за настоящие и кладет в основу решения суда, затрагивающего права и свободы ответчика/обвиняемого, то силу ч.2 ст 24 Конституции РФ, суд обязан предоставить ответчику/обвиняемому подлинную доверенность и документы о полномочиях на право выдавать доверенности (Устав, Решение Совета директоров, Выписку торг реестра и т.д.) для ознакомления, поскольку указанные документы непосредственно затрагивают права и свободы, и не являются коммерческой тайной ни для какой организации (ст 5 закона О коммерческой тайне): ч.2 ст 24 Конституции РФ: "Органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом" с Офиц сайта ВАС РФ http://arbitr.ru/press-centr/smi/93147.html?nopdaredirect=1 Как сберечь миллионы от недобросовестных контрагентов Почти все мошеннические схемы удается «рассекретить» по результатам первичной проверки клиентов на благонадежность. ... На слово нельзя верить, поэтому желательно запросить у него копию свидетельства о постановке на налоговый учет и копию устава предприятия. Лицо, подписывающее документы от имени контрагента, должно быть наделено соответствующими полномочиями. Нужно проверить копии приказов о назначении генерального директора и главного бухгалтера. ... С недавнего времени руководителям предприятий при принятии решений придется быть более осторожными. Это связано с тем, что Пленум Высшего Арбитражного Суда принял постановление о взыскании убытков с директоров. Особо важно это постановление для «наемных» директоров. В постановлении «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» ВАС дал разъяснения судам, как следует рассматривать данную категорию дел. см скриншот сайта ВАС РФ Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" Участники правоотношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах 2. ... в случае неудержания налога при выплате денежных средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога. Письмо ФНС РФ от 11.02.2010 N 3-7-07/84 "О рассмотрении обращения" ... В этой связи организациям с каждым годом необходимо уделять все больше внимания вопросам проявления должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов. Понятия "должная осмотрительность" и "недобросовестный контрагент" введены в оборот, как указано выше, на уровне арбитражного рассмотрения споров налогоплательщиков с налоговыми органами. ... Как следует из статьи 5 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне", некоторые сведения не составляют коммерческую тайну, то есть хозяйствующий субъект не вправе ссылаться на режим коммерческой тайны, отказывая заинтересованным лицам в предоставлении им информации. К таким сведениям, например, могут относиться следующие сведения: - содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры; - содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности; - о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений; - о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица; - информация из других официальных источников. Следовательно, налогоплательщик может обратиться к своему контрагенту с просьбой представить копии учредительных документов, свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, лицензий, приказов, подтверждающих право руководителя подписывать документы, информацию о том, не привлекался ли он к налоговой или административной ответственности. ... http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_98034/ прим. Иностранное юр лицо не может ссылаться на то, что не знало об этом (ч.3 ст.1202 ГК РФ) см. подробнее здесь ... ВАС РФ о должной осмотрительности при проверке контрагента, проверке его деловой репутации ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС РФ № 17648/10 от 19 апреля 2011 г. ... Следовательно, предприниматель действовал без должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагента (предполагающих проверку правоспособности, то есть установление юридического статуса, возникновение которого обусловлено государственной регистрацией юридического лица, личности лица, выступающего от имени юридического лица, а также наличия у него соответствующих подтверждаемых документально полномочий на совершение юридически значимых действий). ... http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/ddda955a-98af-4dd7-a13b-fbd189658a6d/A26-11225-2009_20110419_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf карточка дела http://kad.arbitr.ru/Card/16794e42-b232-4c05-97f8-530635b261e9 Обращаю внимание, что практика Президиума ВАС РФ обязательна для применения нижестоящими судами Постановление Федерального АС Западно-Сибирского округа от 25 мая 2012 г. N Ф04-2147/12 по делу N А75-788/2011 ... Учитывая, что Общество не представило доказательств, свидетельствующих о том, что, запросив учредительные документы и документы, подтверждающие государственную регистрацию контрагентов, заявителем осуществлены действия по проверке деловой репутации указанных контрагентов, реальности их существования как субъектов предпринимательской деятельности, а равно доказательств, указывающих на обстоятельства сотрудничества; полномочия лиц, представляющих интересы ООО «Орион», ООО «Аксор-Сервис», ООО «Агат», ООО «СеверстройМонтаж», Обществом не проверялись, арбитражные суды пришли к правильному выводу о непроявлении Обществом должной осмотрительности при выборе данных контрагентов и неосуществлении необходимых действий, направленных на максимальное уменьшение рисков при осуществлении хозяйственной деятельности с ними. ... http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/6d309ebf-59c2-4524-a6d6-3f7569bf982d/A75-788-2011_20120525_Postanovlenie%20kassacionnoj%20instancii.pdf карточка дела http://kad.arbitr.ru/Card/5db14970-452a-40ab-8469-dc8570892355 АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ РЕШЕНИЕ г. Екатеринбург 10 ноября 2015 года Дело №А60-39828/2015 Также, суд полагает, что заявителем не проявлена должная степень осмотрительности при выборе контрагентов, обстоятельства заключения сделок заявителем не пояснены. Налогоплательщик не может считаться добросовестным, если, вступая в договорные отношения, он не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 25.05.2010 N 15658/09 по делу N А60-13159/2008-С8 отмечено, что налогоплательщик "вправе приводить доводы в обоснование выбора контрагента, имея в виду, что по условиям делового оборота при осуществлении указанного выбора субъектами предпринимательской деятельности оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта. Кроме того, общество вправе приводить доказательства, свидетельствующие о том, что, исходя из условий заключения и исполнения договора, оно не могло знать о заключении сделки от имени организации, не осуществляющей реальной предпринимательской деятельности и не исполняющей ввиду этого налоговых обязанностей по сделкам, оформляемым от ее имени". Однако, налогоплательщиком не проверялись полномочия лиц, подписавших подтверждающие документы от имени контрагентов. ... Кроме того, суд считает необходимым отметить то, что налогоплательщик осуществляет предпринимательскую деятельность самостоятельно, что возлагает на него риск неблагоприятных последствий, в том числе в виде увеличения налоговых обязательств. Поскольку в силу ст.2 Гражданского кодекса РФ предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск, то при вступлении в гражданско - правовые отношения субъекты должны проявлять разумную осмотрительность, так как последствия выбора недобросовестного контрагента ложатся на этих субъектов. Налогоплательщик не может считаться добросовестным, если при выборе контрагента он не проявил необходимой меры осторожности и осмотрительности. Недостаточная осмотрительность в выборе контрагента, не исполнившего свою обязанность, может влечь для налогоплательщика неблагоприятные последствия в налоговых правоотношениях (в частности, отказ в праве на льготу или в праве на налоговый вычет). Учитывая вышеизложенные обстоятельства в их совокупности и взаимосвязи друг с другом, суд приходит к выводу о том, что налогоплательщик, заключающий важные для основной деятельности сделки в отсутствие какой-либо деловой переписки и личных встреч, без оценки деловой репутации контрагентов, наличия у них необходимых ресурсов и опыта, не может быть признан осмотрительным в соответствующем выборе. http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/9cab8168-6538-4d45-90a4-eecf3f85c70d/A60-39828-2015_20151110_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf карточка дела http://kad.arbitr.ru/Card/352268bb-4449-48d1-a62a-7a4a2621b346 7 Совет. Ознакомиться с годовой бухгалтерской отчетностью контрагента. В соответствии с п. 89 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации (утв. приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н), годовая бухгалтерская отчетность организации является открытой для заинтересованных пользователей (банков, инвесторов, кредиторов, покупателей, поставщиков и др.), которые могут ознакомиться с ней и получить ее копии с возмещением затрат на копирование, а организация должна обеспечить возможность для заинтересованных пользователей ознакомиться с бухгалтерской отчетностью. Кроме того, сведения о годовой бухгалтерской отчетности организаций обязан бесплатно предоставлять Росстат (Положение о Федеральной службе государственной статистики, утв. постановлением Правительства РФ от 2 июня 2008 г. № 42, приказ Росстата от 20 мая 2013 г. № 183 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной службой государственной статистики государственной услуги "Обеспечение заинтересованных пользователей данными бухгалтерской (финансовой) отчетности юридических лиц, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации"). Подробнее на Фирммейкер: https://firmmaker.ru/stat/faq/197-1dnevki_proverka 9 Совет. Проверить полномочия лица, подписывающего договор. Начиная сотрудничать с компанией, постарайтесь лично встретиться с ее генеральным директором. Понятно, что сделать это сложно — не каждый директор захочет встречаться со всеми партнерами лично. Однако письменный запрос о встрече, а также аргументированный отказ вашего партнера станут еще одним аргументом проявленной вами осмотрительности. Попросите решение, протокол, согласно которому действует директор, а заодно копию паспорта. Суды нередко указывают на необходимость проверки полномочий как условия для признания налогоплательщика добросовестным (постановление ФАС ЗСО от 25 мая 2012 г. по делу № А75-788/2011, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20 сентября 2013 г. по делу № А46-5720/2013). Более того, если налогоплательщик получил все необходимые документы и сведения, но не удостоверился в полномочиях представителя контрагента на подписание документов, это будет являться основанием для признания этого налогоплательщика недобросовестным (постановление ФАС МО от 11 июля 2012 г. по делу № А40-103278/11-140-436). Подробнее на Фирммейкер: https://firmmaker.ru/stat/faq/197-1dnevki_proverka прим. в законе О коммерческой тайне нет прямо насчет "свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, информации о том, не привлекался ли он к налоговой или административной ответственности". это отсюда Статья 102 Налогового кодекса. Налоговая тайна 1. Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, следственными органами, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) являющихся общедоступными, в том числе ставших таковыми с согласия их обладателя - налогоплательщика; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; .

http://www.audit-it.ru/law/account/826685.html
http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=QUEST;n=144664

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНАЯ НАЛОГОВАЯ СЛУЖБА

ПИСЬМО
от 16 марта 2015 г. N ЕД-4-2/4124

Федеральная налоговая служба рассмотрела обращение закрытого акционерного общества по вопросу представления разъяснений и рекомендаций по принятию мер должной осмотрительности при заключении договоров с контрагентами и сообщает следующее.

Следует отметить, что при заключении сделок налогоплательщикам в первую очередь необходимо учитывать положения Конституции Российской Федерации и Гражданского кодекса Российской Федерации. В силу принципа свободы экономической деятельности налогоплательщик осуществляет предпринимательскую деятельность самостоятельно на свой риск.

Следовательно, именно на этапе выбора поставщиков необходимо проверять их юридический статус и деловую репутацию, проявляя тем самым должную осмотрительность. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации юридическим лицом является организация, которая имеет в собственности имущество, может нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Необходимо удостовериться в правоспособности юридических лиц, являющихся участниками сделок, и надлежащих полномочиях руководителей данных юридических лиц, имеющих право на законных основаниях на заключение и подписание договоров, влекущих правовые последствия. Таким образом, при заключении сделок налогоплательщик должен убедиться в том, что его контрагент соответствует перечисленным условиям.

...

Одновременно обращаем внимание, что наличие выписки из ЕГРЮЛ в отношении какого-либо контрагента подтверждает только факт его государственной регистрации в установленном порядке и не может автоматически являться достаточным или единственным подтверждением должной осмотрительности и осторожности налогоплательщика при выборе контрагента.
...
В отношении представления контрагентом копии налоговой отчетности необходимо отметить следующее. Налогоплательщики нередко обращаются в налоговые органы с просьбой подтвердить исполнение налоговых обязательств контрагентами. Однако даже в случае представления налоговой отчетности контрагентами ее достоверность, а также реальность осуществления ими финансово-хозяйственной деятельности можно подтвердить только после проведения выездной налоговой проверки.
...
Действительный
государственный советник
Российской Федерации
2 класса
Д.В.ЕГОРОВ







https://www.consultant.ru/law/hotdocs/42496.html

http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=QUEST;n=144664


ФНС России напомнила о мерах должной осмотрительности при заключении договоров с контрагентами


Письмо ФНС России от 16.03.2015 N ЕД-4-2/4124

Сообщается, что наличие у контрагента выписки из ЕГРЮЛ подтверждает только факт его госрегистрации в установленном порядке и не может автоматически являться достаточным подтверждением должной осмотрительности и осторожности налогоплательщика при выборе контрагента.

Обращено внимание на то, что в случае представления контрагентами налоговой отчетности ее достоверность, а также реальность осуществления ими финансово-хозяйственной деятельности можно подтвердить только после проведения выездной налоговой проверки.

На этапе выбора поставщиков ФНС России рекомендует налогоплательщику исследовать в совокупности признаки (предусмотренные Приказом ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@), в частности указанные в 12 критерии, свидетельствующие о высокой степени риска квалификации контрагента.



Перейти в текст документа»»»
Дата публикации на сайте: 23.04.2015




http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_55729/f579efc1e846c86acedf1433b3fb8817a96a6916/

Приказ ФНС России от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@ (ред. от 10.05.2012) "Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок"
Приложение N 2
к Приказу ФНС России
от 30.05.2007 N ММ-3-06/333@

ОБЩЕДОСТУПНЫЕ КРИТЕРИИ
САМОСТОЯТЕЛЬНОЙ ОЦЕНКИ РИСКОВ ДЛЯ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКОВ,
ИСПОЛЬЗУЕМЫЕ НАЛОГОВЫМИ ОРГАНАМИ В ПРОЦЕССЕ ОТБОРА ОБЪЕКТОВ
ДЛЯ ПРОВЕДЕНИЯ ВЫЕЗДНЫХ НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРОК



При оценке налоговых рисков, которые могут быть связаны с характером взаимоотношений с некоторыми контрагентами, налогоплательщику рекомендуется исследовать следующие признаки:
...
- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
...
Наличие подобных признаков свидетельствует о высокой степени риска квалификации подобного контрагента налоговыми органами как проблемного (или "однодневки"), а сделки, совершенные с таким контрагентом, сомнительными.













см также
Должная осмотрительность при проверке контрагента (истца) и проверке его деловой репутации




.