![[personal profile]](https://www.dreamwidth.org/img/silk/identity/user.png){kind=small}
ipnovus(в доверенности нет полномочий на предствление инетресов с ФНС РФ, а должно быть по ст 29 НК),
и они не стоят на учете в налоговых органах как "постоянное представительство" иностранной компании,
в связи с чем
для освобождения от 20% - ного налога в РФ им необходимо предоставить требуемое по НК РФ заверенное компетентными органами именно США (Канады) подтверждение местонахождения (налогового резиденства) (не путать с документом о месте учреждения)
в противном случае по росс законам по НК РФ
источник выплаты (российский ответчик) обязан исчислить и удержать налог 20% с суммы выплаты дохода (а истцу останется 80%)
если этого нет, то это и посягательство на публичные интересы, а не только на обязаности и права ответчика
чтобы не удерживать 20% налог на доходы иностранной организации:
- Судья обязан истребовать у лже-истца ЗАВЕРЕННОЕ именно КОМПЕТЕНТНЫМИ ОРГАНАМИ США (КАНАДЫ) ПОДТВЕРЖДЕНИЕ постоянного МЕСТОНАХОЖДЕНИЯ (не путать с местом регистрации-учреждения)
- Судья обязан отразить в своем решении этот вопрос (это же публичные интересы)
Статья 308.8. АПК РФ .
2) права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы;
3) единообразие в применении и (или) толковании судами норм права.
Постановление Конституционного Суда РФ от 17.12.1996 N 20-П :
"3. В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. Данная конституционная обязанность имеет особый, а именно публично - правовой, а не частно - правовой (гражданско - правовой), характер, что обусловлено публично - правовой природой государства и государственной власти, по смыслу статей 1 (часть 1), 3, 4 и 7 Конституции Российской Федерации."
Статья 24 Налогового кодекса РФ. Налоговые агенты
1. Налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.
1. Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.
...
Сумма налога, удержанного с доходов иностранных организаций в соответствии с настоящим пунктом, перечисляется налоговым агентом в федеральный бюджет в валюте Российской Федерации в порядке, предусмотренном пунктами 2 и 4 статьи 287 настоящего Кодекса".
примечание. поскольку Представитель Истца по "доверенности" заведомо не постоянное представительство иностранной компании ,
то в данной ситуации только лишь росс ответчик, выплачивающий доход, приобретает статус налогового агента,
поскольку, повторяю,
согласно п.1 ст. 24 НК РФ:
"1. Налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации".
ст 310 нк рф:
2. Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением:
4) случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса. ...
Статья 312 Налоговый кодекс РФ.
1. При применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.
В связи с изложенным, чтобы ответчик не удерживал 20% налог на доходы иностранной организации и чтобы лже-истец получил всю сумму (а не 80%):
- Судья обязан истребовать у лже-истца ЗАВЕРЕННОЕ именно КОМПЕТЕНТНЫМИ ОРГАНАМИ США (КАНАДЫ) ПОДТВЕРЖДЕНИЕ постоянного МЕСТОНАХОЖДЕНИЯ (не путать с местом регистрации-учреждения)
- Судья обязан отразить в своем решении этот вопрос (это же публичные интересы)
http://www.lawrussia.ru/texts/legal_743/doc743a591x801.htm
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ПРЕЗИДИУМА ВАС РФ NO. 1041/99 ОТ 11.04.2000 О НЕИССЛЕДОВАННОСТИ ВОПРОСАМ О НАЛИЧИИ ОБЯЗАННОСТИ ПО УПЛАТЕ НАЛОГОВ
ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 апреля 2000 г. No. 1041/99
... в случае, когда
деятельность в Российской Федерации осуществляется иностранными
юридическими лицами не через представительства либо они не состоят
на налоговом учете, удержание и перечисление налогов в бюджет
осуществляет налоговый агент - источник выплат.
Очевидно, что обязанность налогового агента непосредственно
связана с обязанностью налогоплательщика уплачивать налоги на
территории Российской Федерации, при отсутствии таковой у
налогоплательщика не возникает обязанности по удержанию налога и у
налогового агента.
...
... не дано оценки подзаконному акту, соответствию
его законодательству, не исследованы вопросы, связанные с наличием
обязанности у иностранных юридических лиц по уплате налогов на
территории Российской Федерации и соответственно обязанности
налогового агента по их удержанию с учетом международных
обязательств.
При таких обстоятельствах все названные судебные акты подлежат
отмене, дело - направлению на новое рассмотрение."
Указанное толкование норм обязательно для судов, поскольку об обязательности прямо указывается в
Постановлении Президиума ВАС РФ №9999/10 от 28.12.2010, цитирую:
"По мнению Президиума, при рассмотрении настоящего дела
необходимо исходить из следующего.
В соответствии с пунктом 1 статьи 310 Кодекса налог с доходов,
полученных иностранной организацией от источников в Российской
Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или
иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской
Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход
иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в
пункте 1 статьи 309 Кодекса, за исключением случаев, определенных
пунктом 2 статьи 310, в валюте выплаты дохода.
В подпункте 4 пункта 2 статьи 310 Кодекса исключение сделано в
отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными
договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской
Федерации, при условии предъявления иностранной организацией
налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1
статьи 312 Кодекса.
В силу названной нормы при применении положений
международных договоров Российской Федерации иностранная
организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему
доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет
постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская
Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий
вопросы налогообложения, заверенное компетентным органом, указанным
в международном договоре соответствующего иностранного государства.
При представлении иностранной организацией, имеющей право на
получение дохода, указанного подтверждения налоговому агенту,
выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого
международным договором Российской Федерации предусмотрен
льготный режим налогообложения в Российской Федерации, этот доход
освобождается от удержания налога у источника выплаты.
Следовательно, несоблюдение условий, предусмотренных пунктом 1
статьи 310 Кодекса, обязывает налогового агента произвести удержание из
дохода, выплачиваемого иностранному юридическому лицу, налога и его
перечисление в бюджет.
В этом случае согласно пункту 2 статьи 312 Кодекса при
последующем подтверждении местонахождения иностранного
юридического лица производится возврат ранее удержанного налога.
Оценив представленные обществом документы, суды первой и
кассационной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что
информации о регистрации компании с ограниченной ответственностью
«Баронеса Трейдинг Лимитед» в Республике Кипр и внесении компании
«Kolme Tack Holding AG» в Торговый реестр кантона Санкт-Галлен
Швейцарии недостаточно для приобретения ими статуса лиц с постоянным
местопребыванием в целях избежания двойного налогообложения,
поскольку такая информация не свидетельствует, что эти лица также
являются налоговыми резидентами данных иностранных государств.
Следовательно, действия инспекции по начислению пеней и
привлечению общества к налоговой ответственности на основании
статьи 123 Кодекса являются правомерными.
При названных обстоятельствах обжалуемые судебные акты следует
оставить без изменения.
Содержащееся в настоящем постановлении Президиума Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации толкование правовых норм
является общеобязательным и подлежит применению при рассмотрении
арбитражными судами аналогичных дел"
---------------------------------------------------------
http://kad.arbitr.ru/Card/5213e6be-ddcd-4f2d-9870-9ee452313be9
http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/190e6c15-3f64-4fb8-808f-ce68d8fca959/A40-46934-2010_20110920_Reshenija%20i%20postanovlenija.pdf
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
№ 5317/11 Москва 20 сентября 2011 г.
"...
В этой связи пунктом 1 статьи 312 Кодекса предусмотрено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации, на основании которых налоговый агент освобождается от удержания налога, иностранная организация должна представить налоговому агенту до даты выплаты дохода подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор, регулирующий вопросы налогообложения. Указанное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. Если данное подтверждение составлено на иностранном языке, то налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.
Компетентными органами в Российской Федерации являются Министерство финансов Российской Федерации или его уполномоченный представитель, в Соединенных Штатах Америки – Министр финансов или его уполномоченный представитель. Компетентные органы Договаривающихся Государств обмениваются информацией, необходимой для применения положений Договора об избежании двойного налогообложения (пункт 1 статьи 3, статья 25).
Министерством финансов Российской Федерации получена от компетентного органа Соединенных Штатов Америки информация, касающаяся применения Договора об избежании двойного налогообложения, о правомочности Службы внутренних доходов подтверждать налоговое резидентство в США. В свою очередь, Минфин России довел указанную информацию до сведения Федеральной налоговой службы как органа, уполномоченного Минфином России осуществлять администрирование в области обмена налоговой информацией с иностранными государствами.
В этой связи Минфином России и ФНС России даны указания налоговым органам Российской Федерации принимать и использовать подтверждения резидентства налогоплательщиков, являющихся таковыми по законодательству США, выданные Службой внутренних доходов по установленной форме.
В данном же случае свидетельство о регистрации иностранной организации в штате Вермонт определяет ее юридический статус как хозяйствующего субъекта, зарегистрированного в Соединенных Штатах Америки, однако не является надлежащим подтверждением постоянного местонахождения иностранной организации в США в смысле Договора об избежании двойного налогообложения, поскольку упомянутое свидетельство не было выдано соответствующим компетентным органом иностранного государства.
Несоблюдение условий освобождения от налогообложения доходов, выплаченных иностранной организации из источников в Российской Федерации, предусмотренных пунктом 1 статьи 312 Кодекса, обязывает общество как налогового агента произвести удержание суммы этого налога и ее перечисление в бюджет.
-----------------
Статья 153 Гражданский кодекс РФ. Понятие сделки
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Статья 168 Гражданский кодекс РФ. Недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта
2. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
2. Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением:
1) случаев, когда налоговый агент уведомлен получателем дохода, что выплачиваемый доход относится к постоянному представительству получателя дохода в Российской Федерации, и в распоряжении налогового агента находится нотариально заверенная копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде;
4) случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса. ...
Статья 312 Налоговый кодекс РФ.
1. При применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.