Медведев И.Г о не нотариальной форме доверок из США
§ 4. Доверенность в международном обороте
1. Общие правила
262. - Значение доверенности в международном обороте и действие императивных норм. Свободное перемещение лиц и товаров в международном обороте придает особую важность отношениям представительства, вытекающих из договора поручения. Российские нотариусы довольно часто сталкиваются в своей профессиональной деятельности с доверенностями, совершенными за рубежом, а также сами по просьбе заинтересованных лиц удостоверяют доверенности для использования за границей. Именно в отношении доверенностей, выдаваемых за рубежом, чаще всего возникает вопрос об их эквивалентности требованиям нотариальной формы, установленных российским законодательством (см. выше N 107). В том числе это связано с императивной нормой п. 2 ст. 185 ГК РФ, которая требует нотариального удостоверения доверенностей на совершение сделок в нотариальной форме. Следовательно, от соблюдения нотариальной формы доверенности при совершении таких сделок зависит действительность последних. Однако, как отмечалось выше (N 107), подобные правила действуют далеко не во всех странах мира, что способно породить проблемы, связанные с признанием на нашей территории действительности иностранных доверенностей, не соответствующих императивным требованиям российского права.
...
264. - Форма доверенности. По общему правилу, содержащемуся в п. 1 ст. 1209 ГК РФ, форма доверенности подчиняется праву места ее совершения (мое прим. это устаревшее - нынче с 1 нояюря 2013 года по ст 1209 ГК РФ подчиняется праву, применимому к самой доверенности, а не праву места совершения ).
Аналогичная норма содержится также в ст. 40 Минской конвенции и ст. 43 Кишиневской конвенции. Однако вопрос о форме доверенности способен породить сложности, если право, применимое к сделке, которую должен совершить поверенный, требует нотариального удостоверения доверенности. Если рассматривать это требование исключительно как вопрос формы, а не существа отношений, то действительность доверенности будет определяться согласно праву места ее выдачи (мое прим. это устаревшее уже как три года - нынче нынче с 1 нояюря 2013 года по ст 1209 ГК РФ подчиняется праву, применимому к самой доверенности, а не месту ее выдачи), независимо от положений, регулирующих основной договор и требующих нотариальной доверенности.
Однако в российском гражданском законодательстве принцип параллелизма форм доверенности и основного акта - это одно из императивных условий действительности основного договора, заключаемого в нотариальной форме. Такая императивная взаимозависимость между формой доверенности и основного акта нарушает принципы международного частного права и, в частности, противоречит правилу locus regit actum*(229). В конечном счете это вызывает практические сложности при оформлении доверенностей за рубежом для совершения сделок в России.
2. Оформление доверенностей за рубежом
для совершения сделок в России
265. - Общее правило. Если нотариальная форма доверенности является обязательной в силу российского закона, то на практике желательно удостоверение такой доверенности за рубежом компетентным нотариусом.
При этом общие правила нотариального производства за рубежом должны соответствовать нормам российского права, что, как правило, имеет место в странах "латинского нотариата". В иных случаях целесообразно удостоверение доверенности консулом России в иностранном государстве.
...
267. - Преимущества консульского оформления. Преимущества нотариального оформления доверенностей и иных документов российскими консулами за границей для действия в России довольно очевидны. ...
268. - Локальная форма. В тех случаях, когда удостоверение доверенности консулом России в иностранном государстве представляется невозможным и заинтересованное лицо находится в одной из стран англосаксонской правовой системы (Англия, Ирландия, США, Австралия и др.),
в которых нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах латинского нотариата, не существует,
доверенность может быть совершена в местной форме.
При этом, однако, обязательно участие юриста: американского lawyer, английских notary public или solicitor.
Затем данная доверенность должна быть легализована путем проставления апостиля согласно Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г., действующей как в США, так и в Великобритании.
Особую осторожность следует проявлять при использовании в российском нотариальном производстве доверенностей, удостоверенных в США местным notary public. Статус "публичного нотариуса" в США не имеет ничего общего со статусом латинского нотариуса или статусом того же notary public в Великобритании. Государство поручает "публичному нотариусу" только удостоверение подлинности подписей, содержащихся на актах, предоставляемых ему заинтересованными лицами. Эти функции, как правило, предоставляются обычным коммерсантам, таким как аптекарь, парикмахер, продавец в табачном киоске и др., которые не имеют никакой юридической компетенции. Только участие в оформлении доверенности настоящего юриста, адвоката (lawyer), будет отвечать требованиям квалифицированной формы, необходимой для ее действия в России. Таким образом, для признания в России доверенность из США должна быть подготовлена в присутствии и при помощи адвоката (lawyer), удостоверена "публичным нотариусом" (notary public), а затем легализована при помощи проставления апостиля.
С учетом расстояний до ближайшего российского консульства в США или, например, в Австралии недопустимо требовать во всех случаях оформления доверенностей для действия в России компетентным российским консулом. За неимением лучшего и при условии обеспечения минимальных требований юридической безопасности доверенность, совершенная в местной форме, должна приниматься на территории Российской Федерации.
--
ссылка на Медведева И.Г. "Доверенности в международном обороте" здесь http://www.pravo.vuzllib.su/book_z1657_page_29.html
..
§ 4. Доверенность в международном обороте
1. Общие правила
262. - Значение доверенности в международном обороте и действие императивных норм. Свободное перемещение лиц и товаров в международном обороте придает особую важность отношениям представительства, вытекающих из договора поручения. Российские нотариусы довольно часто сталкиваются в своей профессиональной деятельности с доверенностями, совершенными за рубежом, а также сами по просьбе заинтересованных лиц удостоверяют доверенности для использования за границей. Именно в отношении доверенностей, выдаваемых за рубежом, чаще всего возникает вопрос об их эквивалентности требованиям нотариальной формы, установленных российским законодательством (см. выше N 107). В том числе это связано с императивной нормой п. 2 ст. 185 ГК РФ, которая требует нотариального удостоверения доверенностей на совершение сделок в нотариальной форме. Следовательно, от соблюдения нотариальной формы доверенности при совершении таких сделок зависит действительность последних. Однако, как отмечалось выше (N 107), подобные правила действуют далеко не во всех странах мира, что способно породить проблемы, связанные с признанием на нашей территории действительности иностранных доверенностей, не соответствующих императивным требованиям российского права.
...
264. - Форма доверенности. По общему правилу, содержащемуся в п. 1 ст. 1209 ГК РФ, форма доверенности подчиняется праву места ее совершения (мое прим. это устаревшее - нынче с 1 нояюря 2013 года по ст 1209 ГК РФ подчиняется праву, применимому к самой доверенности, а не праву места совершения ).
Аналогичная норма содержится также в ст. 40 Минской конвенции и ст. 43 Кишиневской конвенции. Однако вопрос о форме доверенности способен породить сложности, если право, применимое к сделке, которую должен совершить поверенный, требует нотариального удостоверения доверенности. Если рассматривать это требование исключительно как вопрос формы, а не существа отношений, то действительность доверенности будет определяться согласно праву места ее выдачи (мое прим. это устаревшее уже как три года - нынче нынче с 1 нояюря 2013 года по ст 1209 ГК РФ подчиняется праву, применимому к самой доверенности, а не месту ее выдачи), независимо от положений, регулирующих основной договор и требующих нотариальной доверенности.
Однако в российском гражданском законодательстве принцип параллелизма форм доверенности и основного акта - это одно из императивных условий действительности основного договора, заключаемого в нотариальной форме. Такая императивная взаимозависимость между формой доверенности и основного акта нарушает принципы международного частного права и, в частности, противоречит правилу locus regit actum*(229). В конечном счете это вызывает практические сложности при оформлении доверенностей за рубежом для совершения сделок в России.
2. Оформление доверенностей за рубежом
для совершения сделок в России
265. - Общее правило. Если нотариальная форма доверенности является обязательной в силу российского закона, то на практике желательно удостоверение такой доверенности за рубежом компетентным нотариусом.
При этом общие правила нотариального производства за рубежом должны соответствовать нормам российского права, что, как правило, имеет место в странах "латинского нотариата". В иных случаях целесообразно удостоверение доверенности консулом России в иностранном государстве.
...
267. - Преимущества консульского оформления. Преимущества нотариального оформления доверенностей и иных документов российскими консулами за границей для действия в России довольно очевидны. ...
268. - Локальная форма. В тех случаях, когда удостоверение доверенности консулом России в иностранном государстве представляется невозможным и заинтересованное лицо находится в одной из стран англосаксонской правовой системы (Англия, Ирландия, США, Австралия и др.),
в которых нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах латинского нотариата, не существует,
доверенность может быть совершена в местной форме.
При этом, однако, обязательно участие юриста: американского lawyer, английских notary public или solicitor.
Затем данная доверенность должна быть легализована путем проставления апостиля согласно Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г., действующей как в США, так и в Великобритании.
Особую осторожность следует проявлять при использовании в российском нотариальном производстве доверенностей, удостоверенных в США местным notary public. Статус "публичного нотариуса" в США не имеет ничего общего со статусом латинского нотариуса или статусом того же notary public в Великобритании. Государство поручает "публичному нотариусу" только удостоверение подлинности подписей, содержащихся на актах, предоставляемых ему заинтересованными лицами. Эти функции, как правило, предоставляются обычным коммерсантам, таким как аптекарь, парикмахер, продавец в табачном киоске и др., которые не имеют никакой юридической компетенции. Только участие в оформлении доверенности настоящего юриста, адвоката (lawyer), будет отвечать требованиям квалифицированной формы, необходимой для ее действия в России. Таким образом, для признания в России доверенность из США должна быть подготовлена в присутствии и при помощи адвоката (lawyer), удостоверена "публичным нотариусом" (notary public), а затем легализована при помощи проставления апостиля.
С учетом расстояний до ближайшего российского консульства в США или, например, в Австралии недопустимо требовать во всех случаях оформления доверенностей для действия в России компетентным российским консулом. За неимением лучшего и при условии обеспечения минимальных требований юридической безопасности доверенность, совершенная в местной форме, должна приниматься на территории Российской Федерации.
--
ссылка на Медведева И.Г. "Доверенности в международном обороте" здесь http://www.pravo.vuzllib.su/book_z1657_page_29.html
..