![[personal profile]](https://www.dreamwidth.org/img/silk/identity/user.png){kind=small}
ipnovusО доверенности: о простой письменной форме и о нотариальной форме (нотариально удостоверенной)
/* на момент опубликования данной статьи указанные в ней доводы уже успешно использовались в нескольких делах против лже майкрософт (в победных и в одном отложенном на полгода) */
Фабула
Никто не знает какие формы доверенностей бывают в США,Канаде (согласно учебников ВШЭ для студентов юр фака в англосаксонской правовой системе доверенности совершаются notary public только в простой письменной форме с заверением только подписи и допускается устная форма [см ниже п.6]).
Но согласно ст. 1209 + 1217.1 ГК РФ форма доверенности для представления в судах РФ подчиняется применимому росс праву.
По применимому росс праву есть две формы доверенности: простая письменная форма и нотариальная форма (нотариально удостоверенная доверенность).
Смотрим: ага, по применимому росс праву не нотариальная форма (есть пороки), значит по применимому росс праву это только лишь простая письменная форма ...
В связи с чем вопрос действительности/недействительности доверенности вследствие несоблюдения формы (2-е предл. абз. 1 п 1 ст 1209 ГК РФ) не рассматривается, поскольку форма соблюдена.
Ну, а простая письменная форма требует проверки себя самой, требует подтверждения подтверждения полномочий и т д
В Ответе на Вопрос 14 на стр. 86 "ОБЗОРа СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ Верховного суда РФ № 3 (2015)" (Утвержден Президиумом ВС РФ 25 ноября 2015 года) указывается:
http://www.vsrf.ru/Show_pdf.php?Id=10512
-
Определение Судебной Коллегии по гражданским делам ВС РФ от 28 июня 2011 г. N 18-В11-26:
Офиц сайт ВС РФ: http://www.vsrf.ru/stor_pdf.php?id=452414
Гаранте Ру:
http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/58102961/#ixzz4O085ZVsU
-
"Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной)" (п.1 ст. 158 ГК РФ). "Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения: 1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами" (п.1 ст. 161 ГК РФ). "Нотариальное удостоверение сделок обязательно: 2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась" (пп.2 п.2 ст. 163 ГК РФ). "Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность" (п.3 ст.163 ГК РФ)
п.50 и абз. 3 и 5 п. 129 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181602/9eca3f971ed94f746ddc6ac7525487c3ccead854/
/* В качестве классического примера см ниже п.7: Решение суда "Нотариальная передоверка на основе первоначальной доверки в простой письменной форме незаконна !!" */
-
Согласно абз. 1 и абз. 2 п.1 ст. 1209 ГК РФ:
"1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.
Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности".
согласно абз. 6 § 1 Главы VI "Учебника: Международное частное право.- Под ред.проф. Р.А. Курбанова, д.ю.н. А.С. Лалетиной -М.:Проспект,2014. :
согласно статьи "Определение права, подлежащего применению к форме сделки" ВЕСТНИКА ВАС РФ № 9 от 30 сентября 2014 года (Вестника экономического правосудия РФ) члена рабочей группы Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (раздел «Международное частное право»), подготовившей проект ФЗ от 30 сентября 2013 г. №260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью ГК РФ», профессора Российской школы частного права, доктора юридических наук Антона Владимировича Асоскова:
http://www.szrf.ru/doc.phtml?nb=edition07&issid=2014009000&docid=18
/* Асосков А.В. - это разработчик (один из них) нов. ред. ст. 1209 и ст. 1217.1 ГК РФ */
Согласно п.2 , п.4 и п.5 ст. 1217.1 ГК РФ:
Представляемый не выбрал применимое право в доверенности, место деятельности представителя это РФ и, самое важное, полномочие предоставлено представителю для ведения дела в государственном суде РФ.
В связи с чем, при проверке формы доверенности применяется российское право.
Представляемый не выбрал применимое право в доверенности, место деятельности представителя это РФ и, самое важное, полномочие предоставлено представителю для ведения дела в государственном суде РФ, в связи с чем, в силу ст. 1209+1217.1 ГК РФ при проверке формы доверенности применяется российское право. [см выше п.2 ]
Согласно российского права форма доверенности может быть в двух формах "простой письменной форме" или "нотариальной форме" (нотариально удостоверенной доверенности). [см выше п.1 ]
Таким образом, при проверке формы доверенности на предмет "простая письменная форма" или "нотариальная форма" следует руководствоваться исключительно применимым российским правом
а
не правом места совершения доверенности, поскольку при проверке формы (1-е предл. абз 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ) не рассматривается вопрос о "действительности/недействительности" сделки (доверенности) (2-е предложение абз 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ).
Примечание: Вопрос "действительности/недействительности" доверенности (2-е предложение абз. 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ) вследствие несоблюдения формы доверенности может рассматриваться только лишь после выяснения вопросов по 1-му предл. абз. 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ: какому праву подчиняется форма доверенности и в какой форме сама доверенность. Если доверенность не в нотариальной форме, то это не означает, что она из-за этого недействительна, поскольку она в таком случае является доверенностью в простой письменной форме.
поскольку п.2 ст. 312 ГК РФ:
"Если представитель кредитора действует на основании полномочий, содержащихся в документе, который совершен в простой письменной форме, должник вправе не исполнять обязательство данному представителю до получения подтверждения его полномочий от представляемого, в частности до предъявления представителем доверенности, удостоверенной нотариально, за исключением случаев, указанных в законе, либо случаев, когда письменное уполномочие было представлено кредитором непосредственно должнику (пункт 3 статьи 185) или когда полномочия представителя кредитора содержатся в договоре между кредитором и должником (пункт 4 статьи 185)".
/* здесь следует указать пороки нотариальной формы (нотариального удостоверения) */
/* вот, н-р, один из них: */
ст. 45.1 "Требования к нотариально оформляемому документу" Основ законодательства РФ о нотариате
"В нотариально оформляемом документе на бумажном носителе, состоящем из нескольких листов, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью нотариуса, если законодательством не установлен иной способ обеспечения целостности такого документа".
Однако, из копий представленных доверенностей следует, что
листы доверенности не пронумерованы, нет сшивки листов доверенности от публичного нотариуса и, соответственно, несуществующая сшивка не скреплена печатью публичного нотариуса (т.е. нет еще одной печати публичного нотариуса, скрепляющей отсутствующую сшивку листов доверенности).
Таким образом, согласно применимого (росс) права доверенность совершена не в нотариальной форме, а в простой письменной форме.
/* 1.Указанный довод с вышеизложенным обоснованием был успешно использован (подавалось в т.ч. и ходатайство о применимом праве к форме доверенности) в победе над лже Майкрософт в апелляции в деле № А76-10363/2016. Суд данный довод в итоговом апелл решении не указал, но в результате все равно см победное решение от 29 сентября 2016 года над лже Майкрософт */
/* 2. Указанный довод (нет целостности: нет сшивки листов от паблика нотари и отсутствующая сшивка не скреплена печатью паблика нотари) был успешно использован в победе в суде первой инстанции над лже Аутодеск и лже Корел в деле № А40-20816/2016. Юристы ответчика прямо на "подлинниках" фальшивок показали суду, что если бы не сшивка росс нотариуса, который заверил подпись переводчика, то предъявленные "доверенности" вообще бы представляли собой отдельные листы, не скрепленные никаким методом, обеспечивающим какую-либо защиту целостности нотариально оформленного документа, состоящего из нескольких листов... Это был настолько сильный довод, что судья даже не указал его в решении, а просто указал обычные стандартные доводы о ненадлежащих доверенностях лже Аутодеск и лже Корел */
/* В качестве примера см также
/* 3. Согласно победного решения арбитражного суда от 29.08.2016 года, вступившего в законную силу, по делу № А15-4541/2015 (победа ООО Климат Холдинг (юрист Амин Серкеров!) над лже Майкрософт, лже Аутодеск):
/* а. по лже Майкрософт:
/* суть: из копии доверки следует, что доверка не нотариальной формы (не нотариально удостоверенная) и апостиль не проставлен на доверенности, а "прикреплен" на отдельном листе (это так и есть), да и то там вскрыт уголок скрепления с апостилем */
/* б. по лже Аутодеск из того же самого решения:
/* суть: согласно применимого росс права ст. 59 Основ о нотариате: "Нотариус удостоверяет доверенности ...", однако в нотариальном Свидетельстве американского паблика нотари написано совсем иное, что нотариус удостоверяет только личность, а не достоверность, правильность или действительность документа (доверенности). В связи с чем, доверенность не удостоверена нотариально, а удостоверена только личность лица, о чем и пишет сам паблик нотари */
/* или: доверенность это односторонняя сделка и согласно применимого росс права п.1 ст. 163 "Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, ...", однако в нотариальном Свидетельстве паблика нотари написано совсем иное, что нотариус удостоверяет только личность, а не достоверность, правильность или действительность документа (т.е. законность документа не проверялась). В связи с чем, доверенность не удостоверена нотариально, а удостоверена только личность лица, о чем и пишет сам паблик нотари */
-
/* 4. Указанные доводы и доводы, что и по праву места совершения (в совокупности с законом штата Вашингтон) доверенности от пабликов нотари совершаются лишь только в простой письменной форме [см ниже п.6] были использованы в деле № А60-15505/2016, в котором суд отложил разбирательство более чем на 5 месяцев с целью запроса непосредственно в саму корпорацию Майкрософт. Об этом (но не полностью) указано в абз. 2 стр. 15 решения суда об отложении судебного разбирательства до 03.04.2017 года:
/* 5. Следует отметить, что при осмотре в суде "подлинника" лжеМайкрософт от Зарицкого выяснилось, что, кроме не нотариальной формы (отсутствия сшивки от паблика нотари), дополнительно есть еще и признак подлога: есть следы вскрытия скрепок степлера на Уголке скрепления листов доверенности с Апостилем (на обратной стороне скрепления это хорошо видно: есть пустые дырки от скрепок, а светокопия этой обратной стороны не подшита к представляемым "заверенным" копиям), однако на указанном Уголке скрепления написано "Invalid if removed"(Недействительно если удалено/вскрывалось/нарушено). Так что смотрите внимательно в суде какой там у Вас "подлинник" лжеМайкрософт */
/* 6. Следует отметить, что занимается подлогом листов лжедоверки Майкрософт не только Зарицкий, но и представители лже доверок "АссистентСекретаря-->Захарова", что прямо указано судом в победном решении над лже Майкрософт по делу № А15-4541/2015 (победа ООО Климат Холдинг (юрист Амин Серкеров!) над лже Майкрософт, лже Аутодеск):
По праву места совершения (США) из копии доверенности следует, что доверенность от Notary Public (публичного нотариуса США - лица без юридической компетенции, н-р, от продавца табачного киоска)
и
по своей форме не является нотариально удостоверенной доверенностью,
а является простой письменной формой,
и,
к тому же, является порочной простой письменной формой, поскольку в ней нет обязательных штампа или подписи юриста lawyer (США).
По закону мы вправе предоставлять суду сведения (а не нормы права) о содержании норм иностранного права,
поскольку
абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ : «По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена судом на стороны».
В дело представлена копия доверенности из США с приложенным нотариальным свидетельством от notary public (публичного нотариуса).
А между тем, каждый студент юр фака знает, что в мире существуют две принципиально различные системы нотариата - латинская (куда входит и Россия) и англо-саксонская (США, Канада).
В отличии от Российской Федерации, США (кроме штатов Луизиана, Флорида и Алабама, а также Пуэрто-Рико) и Канада (кроме провинций Квебек и Британская Колумбия), как страны общего права (common law), не являются странами латинского нотариата, и виды нотариальных действий, которые может осуществлять так называемый «публичный нотариус» (notary public) ограничены заверением подписей на документах и заверением копий документов. Проверка законности документов, правоспособности юр лиц и полномочий лиц, подписавших такие документы, в компетенцию «публичного нотариуса» не входит.
/* следует указать об этом цитаты из законов соответствующих штатов США , сами законы есть на офиц сайтах правительств каждого штата США, заверить скриншот у нотариуса, перевести с заверением подписи переводчика, или запросить из соотв. штата США аффидевит от официальных тамошних юристов и адвокатов, или еще каким образом получить ... может быть запросить экспертизу в ИЦЧП, в РСЧП, в НИУ "ВШЭ" */
По закону мы вправе предоставлять суду сведения (а не нормы права) о содержании норм иностранного права, в связи с чем:
Согласно общеизвестного научного труда французского ученого Рене Давида «Основные правовые системы современности» (стр. 293 «Основные правовые системы современности». Давид Р., Жоффре-Спинози К. – Пер с фр. проф. В. А. Туманова - М.: Междунар. отношения, 1996.):
Источник: http://rudocs.exdat.com/docs/index-345577.html?page=15
Согласно стр. 550 параграфа 16.2 Учебника "Международное частное право"(Российское юридическое образование) под редакцией доцента кафедры международного частного права НИУ «Высшая школа экономики» И.В. Гетьман-Павловой (3-е изд., перераб. и доп. - Москва: Эксмо, 2011. - 640 с. ISBN 978-5- 699-41697- 4):
Источник: http://sudizakon.narod.ru/mezhdunarodnoe_2011.pdf
Сведения об авторе: И.В. Гетьман-Павлова— кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики» (НИУ ВШЭ). Страница на официальном сайте ВШЭ: https://www.hse.ru/org/persons/68609#sci
Таким образом, каждый студент юр фака знает,
что по праву места совершения (США) , что доверенность от Notary Public (публичного нотариуса США) - это доверенность от лица без юридической компетенции, н-р, от продавца табачного киоска,
и по своей форме не является нотариально удостоверенной доверенностью, а
является простой письменной формой,
и, к тому же,
является порочной простой письменной формой, поскольку в ней нет обязательных штампа или подписи юриста lawyer (США).
-
-
Согласно закона нотариус не вправе выдавать нотариально удостоверенную доверенность в порядке передоверия на основании первоначальной доверенности, совершенной в простой письменной форме (например, лже майкрософт),
поскольку законом прямо не предусмотрено нотариальное удостоверение доверенности, содержащей возможность передоверия, а лишь согласно п.3 ст. 187 ГК РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма для передоверенностей, которые также являются сделками, а согласно п.1 ст. 185.1 ГК РФ:
"Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом".
Источник обоснования:
Решение суда (извлечение).
26.02.2002г. Останкинский районный суд г.Москвы рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по жалобе К. на отказ в совершении нотариального действия установил:
К. обратился в суд с жалобой на действия нотариуса г.Москвы И., ссылаясь на то, что 12.11.2001г. он обратился к ней с просьбой удостоверить доверенность, выдаваемую в порядке передоверия на автомобиль ВАЗ-21074, принадлежащий К.М.. Для совершения указанного нотариального действия им была представлена доверенность от имени К.М. на его имя, на управление и распоряжение указанным автомобилем, оформленную в простой письменной форме. Нотариусом И. в совершении указанного нотариального действия было отказано в связи с тем, что доверенность, содержащая условия о возможности передоверия, нотариально не удостоверена. Отказ нотариуса в совершении нотариального действия заявитель считает незаконным, поскольку законом прямо не предусмотрено нотариальное удостоверение доверенности, содержащей условие о возможности передоверия, а обязательное нотариальное удостоверение необходимо для доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия.
Заявитель К. в судебное заседание явился, жалобу поддержал, просил ее удовлетворить.
Представитель К. – К.P. в судебное заседание явился, жалобу К. поддержал, просил ее удовлетворить.
Заинтересованное лицо - нотариус И. в суд не явилась, представила письменный отзыв на жалобу, в котором указывала на то, что, отказывая и совершении нотариального действия, руководствовались законом, просила в удовлетворении жалобы отказать, рассмотреть дело в ее отсутствии.
Суд, выслушав заявителя, его представителя, исследовав материалы дела, изучив отзыв заинтересованного лица по жалобе, полагает жалобу К. не подлежащей удовлетворению в силу следующего.
В силу положений ст. 154 ГК РФ доверенность - это односторонняя сделка, для совершения которой достаточно выражения воли одной стороны.
В соответствии с п. 3 ст. 187 ГК РФ доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ.
К доверенностям, предусмотренным п. 4 ст. 185 ГК РФ доверенности на управление и распоряжение автомобилем не относятся.
Суд соглашается с доводом заявителя и его представителя о том, что законом прямо не предусмотрено нотариальное удостоверение доверенности, содержащей возможность передоверия, а предусмотрена обязательная нотариальная форма для доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия.
Однако согласно п. 2 ст. 185 ГК РФ доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев предусмотренных законом.
Исходя из того, что доверенность является односторонней сделкой, а сделка, совершаемая в порядке передоверия, требует нотариального удостоверения, в силу положений п. 2 ст. 185 ГК РФ доверенность, предполагающая возможность передоверия также должна быть нотариально удостоверена.
На основании изложенного, суд решил в удовлетворении жалобы К. на отказ в совершении нотариального действия отказать.
Определением Судебной коллегии по гражданским делам Мосгорсуда от 16.04.2002г. решение Останкинского районного суда г.Москвы оставлено без изменения, кассационная жалоба К. - без удовлетворения.
-
/* на момент опубликования данной статьи указанные в ней доводы уже успешно использовались в нескольких делах против лже майкрософт (в победных и в одном отложенном на полгода) */
Фабула
Никто не знает какие формы доверенностей бывают в США,Канаде (согласно учебников ВШЭ для студентов юр фака в англосаксонской правовой системе доверенности совершаются notary public только в простой письменной форме с заверением только подписи и допускается устная форма [см ниже п.6]).
Но согласно ст. 1209 + 1217.1 ГК РФ форма доверенности для представления в судах РФ подчиняется применимому росс праву.
По применимому росс праву есть две формы доверенности: простая письменная форма и нотариальная форма (нотариально удостоверенная доверенность).
Смотрим: ага, по применимому росс праву не нотариальная форма (есть пороки), значит по применимому росс праву это только лишь простая письменная форма ...
В связи с чем вопрос действительности/недействительности доверенности вследствие несоблюдения формы (2-е предл. абз. 1 п 1 ст 1209 ГК РФ) не рассматривается, поскольку форма соблюдена.
Ну, а простая письменная форма требует проверки себя самой, требует подтверждения подтверждения полномочий и т д
Обоснование
1.По российскому праву доверенность это сделка (односторонняя) и
совершается в "простой письменной форме" или в "нотариальной форме";
понятие "нотариальная форма" доверенности (сделки) равнозначно
понятию "нотариально удостоверенная" доверенность (сделка).
совершается в "простой письменной форме" или в "нотариальной форме";
понятие "нотариальная форма" доверенности (сделки) равнозначно
понятию "нотариально удостоверенная" доверенность (сделка).
В Ответе на Вопрос 14 на стр. 86 "ОБЗОРа СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ Верховного суда РФ № 3 (2015)" (Утвержден Президиумом ВС РФ 25 ноября 2015 года) указывается:
| "В связи с этим следует исходить из того, что, по смыслу гл. 10 ГК РФ, доверенность является односторонней сделкой, к которой применяются общие положения об обязательствах и о договорах, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки (ст. 156 ГК РФ)". |
http://www.vsrf.ru/Show_pdf.php?Id=10512
-
Определение Судебной Коллегии по гражданским делам ВС РФ от 28 июня 2011 г. N 18-В11-26:
| "Согласно статье 185 указанного Кодекса доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. По смыслу указанной правовой нормы доверенность представляет собой одностороннюю сделку, из которой возникает право поверенного выступать от имени доверителя, в том числе заключать договоры по отчуждению имущества доверителя". |
Офиц сайт ВС РФ: http://www.vsrf.ru/stor_pdf.php?id=452414
Гаранте Ру:
http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/58102961/#ixzz4O085ZVsU
-
"Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной)" (п.1 ст. 158 ГК РФ). "Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения: 1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами" (п.1 ст. 161 ГК РФ). "Нотариальное удостоверение сделок обязательно: 2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась" (пп.2 п.2 ст. 163 ГК РФ). "Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность" (п.3 ст.163 ГК РФ)
п.50 и абз. 3 и 5 п. 129 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"
| п. 50. По смыслу статьи 153 ГК РФ при решении вопроса о правовой квалификации действий участника (участников) гражданского оборота в качестве сделки для целей применения правил о недействительности сделок следует учитывать, что сделкой является волеизъявление, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, гражданско-правовой договор, выдача доверенности, признание долга, заявление о зачете, односторонний отказ от исполнения обязательства, согласие физического или юридического лица на совершение сделки)". абз. 3 п. 129. "Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу, если передоверие разрешено доверенностью. Соблюдение нотариальной формы для доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, юридическим лицом, руководителем филиала и представительства юридических лиц не требуется (пункт 3 статьи 187 ГК РФ)". ... абз. 3 п. 129. "Правила о простой письменной форме доверенности, выдаваемой в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц не распространяются на государственные органы, органы местного самоуправления и их структурные подразделения, не обладающие статусом юридического лица (пункт 3 статьи 187 ГК РФ)". |
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181602/9eca3f971ed94f746ddc6ac7525487c3ccead854/
/* В качестве классического примера см ниже п.7: Решение суда "Нотариальная передоверка на основе первоначальной доверки в простой письменной форме незаконна !!" */
-
2. О выборе права страны , подлежащем применению к форме доверенности;
согласно ст. 1209 + 1217.1 ГК РФ при проверке формы доверенности применяется российское право.
Согласно абз. 1 и абз. 2 п.1 ст. 1209 ГК РФ:
"1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.
Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности".
согласно абз. 6 § 1 Главы VI "Учебника: Международное частное право.- Под ред.проф. Р.А. Курбанова, д.ю.н. А.С. Лалетиной -М.:Проспект,2014. :
| "Если ранее форма сделки подчинялась праву места ее совершения, то в новой редакции ст. 1209 ГК РФ подчиняет форму сделки правопорядку, применимому к самой сделке, а не правопорядку места ее совершения. Говоря конкретнее, право, применимое к форме сделки, стало зависеть от права, регулирующего ее содержание". |
согласно статьи "Определение права, подлежащего применению к форме сделки" ВЕСТНИКА ВАС РФ № 9 от 30 сентября 2014 года (Вестника экономического правосудия РФ) члена рабочей группы Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (раздел «Международное частное право»), подготовившей проект ФЗ от 30 сентября 2013 г. №260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью ГК РФ», профессора Российской школы частного права, доктора юридических наук Антона Владимировича Асоскова:
| Новая редакция абз. 1 п. 1 ст. 1209 ГК РФ говорит об альтернативном применении права страны, подлежащего применению к самой сделке. Под таким правом следует понимать право, применимое к договорным обязательствам (ст. 1210-1214, 1216 ГК РФ), право, применимое к обязательствам из односторонних сделок (ст. 1217 ГК РФ), либо (в части формы доверенности) право, применимое к отношениям добровольного представительства (ст. 1217.1 ГК РФ). |
http://www.szrf.ru/doc.phtml?nb=edition07&issid=2014009000&docid=18
/* Асосков А.В. - это разработчик (один из них) нов. ред. ст. 1209 и ст. 1217.1 ГК РФ */
Согласно п.2 , п.4 и п.5 ст. 1217.1 ГК РФ:
| "2. Если иное не вытекает из закона, отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе. Если представляемый не выбрал применимое право в доверенности либо выбранное право в соответствии с законом не подлежит применению, отношения между представляемым или представителем и третьим лицом определяются по праву страны, где находится место жительства или основное место деятельности представителя. Если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, применяется право страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае. 4. В случае, если полномочие предоставлено представителю для ведения дела в государственном или третейском суде, применяется право страны, где проводится судебное или третейское разбирательство". 5. Правом, подлежащим применению к отношениям между представляемым или представителем и третьим лицом, определяются, в частности: 1) наличие и объем полномочий представителя; 2) последствия осуществления представителем своих полномочий; 3) требования к содержанию доверенности; 4) срок действия доверенности; 5) прекращение доверенности, в том числе последствия ее прекращения для третьих лиц; 6) допустимость выдачи доверенности в порядке передоверия; |
Представляемый не выбрал применимое право в доверенности, место деятельности представителя это РФ и, самое важное, полномочие предоставлено представителю для ведения дела в государственном суде РФ.
В связи с чем, при проверке формы доверенности применяется российское право.
3.При проверке формы доверенности на предмет
"простая письменная форма" или "нотариальная форма"
следует руководствоваться исключительно применимым (росс) правом
"простая письменная форма" или "нотариальная форма"
следует руководствоваться исключительно применимым (росс) правом
Представляемый не выбрал применимое право в доверенности, место деятельности представителя это РФ и, самое важное, полномочие предоставлено представителю для ведения дела в государственном суде РФ, в связи с чем, в силу ст. 1209+1217.1 ГК РФ при проверке формы доверенности применяется российское право. [см выше п.2 ]
Согласно российского права форма доверенности может быть в двух формах "простой письменной форме" или "нотариальной форме" (нотариально удостоверенной доверенности). [см выше п.1 ]
Таким образом, при проверке формы доверенности на предмет "простая письменная форма" или "нотариальная форма" следует руководствоваться исключительно применимым российским правом
а
не правом места совершения доверенности, поскольку при проверке формы (1-е предл. абз 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ) не рассматривается вопрос о "действительности/недействительности" сделки (доверенности) (2-е предложение абз 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ).
Примечание: Вопрос "действительности/недействительности" доверенности (2-е предложение абз. 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ) вследствие несоблюдения формы доверенности может рассматриваться только лишь после выяснения вопросов по 1-му предл. абз. 1 п.1 ст. 1209 ГК РФ: какому праву подчиняется форма доверенности и в какой форме сама доверенность. Если доверенность не в нотариальной форме, то это не означает, что она из-за этого недействительна, поскольку она в таком случае является доверенностью в простой письменной форме.
4. По применимому росс праву разница между доверенностью в "простой письменной форме"
и доверенностью в "нотариальной форме" (нотариально удостоверенной) существенная,
и доверенностью в "нотариальной форме" (нотариально удостоверенной) существенная,
поскольку п.2 ст. 312 ГК РФ:
"Если представитель кредитора действует на основании полномочий, содержащихся в документе, который совершен в простой письменной форме, должник вправе не исполнять обязательство данному представителю до получения подтверждения его полномочий от представляемого, в частности до предъявления представителем доверенности, удостоверенной нотариально, за исключением случаев, указанных в законе, либо случаев, когда письменное уполномочие было представлено кредитором непосредственно должнику (пункт 3 статьи 185) или когда полномочия представителя кредитора содержатся в договоре между кредитором и должником (пункт 4 статьи 185)".
5. Согласно применимого (росс) права форма доверенности
не соответствует нотариальной форме доверенности (имеет пороки нотариальной формы),
следовательно, соответствует простой письменной форме.
не соответствует нотариальной форме доверенности (имеет пороки нотариальной формы),
следовательно, соответствует простой письменной форме.
/* здесь следует указать пороки нотариальной формы (нотариального удостоверения) */
/* вот, н-р, один из них: */
ст. 45.1 "Требования к нотариально оформляемому документу" Основ законодательства РФ о нотариате
"В нотариально оформляемом документе на бумажном носителе, состоящем из нескольких листов, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью нотариуса, если законодательством не установлен иной способ обеспечения целостности такого документа".
Однако, из копий представленных доверенностей следует, что
листы доверенности не пронумерованы, нет сшивки листов доверенности от публичного нотариуса и, соответственно, несуществующая сшивка не скреплена печатью публичного нотариуса (т.е. нет еще одной печати публичного нотариуса, скрепляющей отсутствующую сшивку листов доверенности).
Таким образом, согласно применимого (росс) права доверенность совершена не в нотариальной форме, а в простой письменной форме.
/* Примеры из победной практики над лжеМайкрософт, лжеАутодеск, лжеКорел: */
/* 1.Указанный довод с вышеизложенным обоснованием был успешно использован (подавалось в т.ч. и ходатайство о применимом праве к форме доверенности) в победе над лже Майкрософт в апелляции в деле № А76-10363/2016. Суд данный довод в итоговом апелл решении не указал, но в результате все равно см победное решение от 29 сентября 2016 года над лже Майкрософт */
/* 2. Указанный довод (нет целостности: нет сшивки листов от паблика нотари и отсутствующая сшивка не скреплена печатью паблика нотари) был успешно использован в победе в суде первой инстанции над лже Аутодеск и лже Корел в деле № А40-20816/2016. Юристы ответчика прямо на "подлинниках" фальшивок показали суду, что если бы не сшивка росс нотариуса, который заверил подпись переводчика, то предъявленные "доверенности" вообще бы представляли собой отдельные листы, не скрепленные никаким методом, обеспечивающим какую-либо защиту целостности нотариально оформленного документа, состоящего из нескольких листов... Это был настолько сильный довод, что судья даже не указал его в решении, а просто указал обычные стандартные доводы о ненадлежащих доверенностях лже Аутодеск и лже Корел */
/* В качестве примера см также
/* 3. Согласно победного решения арбитражного суда от 29.08.2016 года, вступившего в законную силу, по делу № А15-4541/2015 (победа ООО Климат Холдинг (юрист Амин Серкеров!) над лже Майкрософт, лже Аутодеск):
/* а. по лже Майкрософт:
| вывод суда: "Выданная иностранным лицом своему представителю нотариально удостоверенная доверенность с проставленным апостилем или легализационной надписью консула, в материалы дела также не представлена" . (см см реш суда абз 3 стр 6) |
/* суть: из копии доверки следует, что доверка не нотариальной формы (не нотариально удостоверенная) и апостиль не проставлен на доверенности, а "прикреплен" на отдельном листе (это так и есть), да и то там вскрыт уголок скрепления с апостилем */
/* б. по лже Аутодеск из того же самого решения:
| вывод суда:"Ссылка истца на универсальное свидетельство Штата Калифорния, удостоверенного нотариусом Эдит М. Бергесон не состоятельна, поскольку, как следует указанного свидетельства, нотариус, заполнивший данное свидетельство, удостоверил только личность лица, подписавшего документ, к которому приложено настоящее свидетельство, а не достоверность, правильность или действительность доверенности от 12.06.2015, подписанного вице-президентом Кевин Лара". (см см реш суда абз. 6 стр. 4) |
/* суть: согласно применимого росс права ст. 59 Основ о нотариате: "Нотариус удостоверяет доверенности ...", однако в нотариальном Свидетельстве американского паблика нотари написано совсем иное, что нотариус удостоверяет только личность, а не достоверность, правильность или действительность документа (доверенности). В связи с чем, доверенность не удостоверена нотариально, а удостоверена только личность лица, о чем и пишет сам паблик нотари */
/* или: доверенность это односторонняя сделка и согласно применимого росс права п.1 ст. 163 "Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, ...", однако в нотариальном Свидетельстве паблика нотари написано совсем иное, что нотариус удостоверяет только личность, а не достоверность, правильность или действительность документа (т.е. законность документа не проверялась). В связи с чем, доверенность не удостоверена нотариально, а удостоверена только личность лица, о чем и пишет сам паблик нотари */
-
/* 4. Указанные доводы и доводы, что и по праву места совершения (в совокупности с законом штата Вашингтон) доверенности от пабликов нотари совершаются лишь только в простой письменной форме [см ниже п.6] были использованы в деле № А60-15505/2016, в котором суд отложил разбирательство более чем на 5 месяцев с целью запроса непосредственно в саму корпорацию Майкрософт. Об этом (но не полностью) указано в абз. 2 стр. 15 решения суда об отложении судебного разбирательства до 03.04.2017 года:
| "Представитель ответчика представил дополнительный отзыв на иск с приложением дополнительных доказательств, в котором указал, что полномочия представителя истца основаны на доверенности, подписанной ненадлежащим лицом, удостоверение доверенности публичным нотариусом США не подтверждает совершение доверенности в нотариальной форме, ..." |
/* 5. Следует отметить, что при осмотре в суде "подлинника" лжеМайкрософт от Зарицкого выяснилось, что, кроме не нотариальной формы (отсутствия сшивки от паблика нотари), дополнительно есть еще и признак подлога: есть следы вскрытия скрепок степлера на Уголке скрепления листов доверенности с Апостилем (на обратной стороне скрепления это хорошо видно: есть пустые дырки от скрепок, а светокопия этой обратной стороны не подшита к представляемым "заверенным" копиям), однако на указанном Уголке скрепления написано "Invalid if removed"(Недействительно если удалено/вскрывалось/нарушено). Так что смотрите внимательно в суде какой там у Вас "подлинник" лжеМайкрософт */
/* 6. Следует отметить, что занимается подлогом листов лжедоверки Майкрософт не только Зарицкий, но и представители лже доверок "АссистентСекретаря-->Захарова", что прямо указано судом в победном решении над лже Майкрософт по делу № А15-4541/2015 (победа ООО Климат Холдинг (юрист Амин Серкеров!) над лже Майкрософт, лже Аутодеск):
| "Кроме того, копия доверенности от 10.12.2014 (на 3л.), представленная истцом вместе с исковым заявлением отличается от копии указанной доверенности (на 2 л.), заверенной нотариально и представленной им вместе с ходатайством о приобщении документов к материалам дела (поступили в арбитражный суд 27.04.2016). (см реш суда абз.2 стр.6) |
6. О не нотариальной форме и пороках простой письменной формы по праву места совершения (США, Канады)
По праву места совершения (США) из копии доверенности следует, что доверенность от Notary Public (публичного нотариуса США - лица без юридической компетенции, н-р, от продавца табачного киоска)
и
по своей форме не является нотариально удостоверенной доверенностью,
а является простой письменной формой,
и,
к тому же, является порочной простой письменной формой, поскольку в ней нет обязательных штампа или подписи юриста lawyer (США).
По закону мы вправе предоставлять суду сведения (а не нормы права) о содержании норм иностранного права,
поскольку
абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ : «По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложена судом на стороны».
В дело представлена копия доверенности из США с приложенным нотариальным свидетельством от notary public (публичного нотариуса).
А между тем, каждый студент юр фака знает, что в мире существуют две принципиально различные системы нотариата - латинская (куда входит и Россия) и англо-саксонская (США, Канада).
В отличии от Российской Федерации, США (кроме штатов Луизиана, Флорида и Алабама, а также Пуэрто-Рико) и Канада (кроме провинций Квебек и Британская Колумбия), как страны общего права (common law), не являются странами латинского нотариата, и виды нотариальных действий, которые может осуществлять так называемый «публичный нотариус» (notary public) ограничены заверением подписей на документах и заверением копий документов. Проверка законности документов, правоспособности юр лиц и полномочий лиц, подписавших такие документы, в компетенцию «публичного нотариуса» не входит.
/* следует указать об этом цитаты из законов соответствующих штатов США , сами законы есть на офиц сайтах правительств каждого штата США, заверить скриншот у нотариуса, перевести с заверением подписи переводчика, или запросить из соотв. штата США аффидевит от официальных тамошних юристов и адвокатов, или еще каким образом получить ... может быть запросить экспертизу в ИЦЧП, в РСЧП, в НИУ "ВШЭ" */
По закону мы вправе предоставлять суду сведения (а не нормы права) о содержании норм иностранного права, в связи с чем:
Согласно общеизвестного научного труда французского ученого Рене Давида «Основные правовые системы современности» (стр. 293 «Основные правовые системы современности». Давид Р., Жоффре-Спинози К. – Пер с фр. проф. В. А. Туманова - М.: Междунар. отношения, 1996.):
| «Публичный нотариус в Америке – это не юрист и ничего общего не имеет с нотариусом во Франции и еще меньше – с публичным нотариусом в Англии. Публичный нотариус в США – лицо, получившее право удостоверять подписи тех, кому это необходимо по той или иной причине. Должность публичного нотариуса не требует никаких особых способностей, ее доверяют совершенно разным категориям граждан». |
Источник: http://rudocs.exdat.com/docs/index-345577.html?page=15
Согласно стр. 550 параграфа 16.2 Учебника "Международное частное право"(Российское юридическое образование) под редакцией доцента кафедры международного частного права НИУ «Высшая школа экономики» И.В. Гетьман-Павловой (3-е изд., перераб. и доп. - Москва: Эксмо, 2011. - 640 с. ISBN 978-5- 699-41697- 4):
| "Предоставление юридической консультации в странах общего права передано "свободным юридическим профессиям", в первую очередь адвокату, который не обязан сохранять беспристрастность, а призван представлять интересы своей стороны. Нотариусу отводится второстепенная, незначительная роль, которая сводится к засвидетельствованию копий и подписей. В англосаксонской правовой системе существует notary public (публичный нотариус - США, Великобритания), который наделен полномочием (часто только временно) свидетельствовать простые процессы. Это может быть владелец аптекарского магазина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец в табачном киоске, т.е. лица, не имеющие юридической компетенции. Нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах континентальной правовой семьи, отсутствует. Доверенность совершается в простой письменной форме (допускается устная форма). При этом, однако, обязательно участие юриста: lawyer (США), notary public или solicitor (Англия)" |
Источник: http://sudizakon.narod.ru/mezhdunarodnoe_2011.pdf
Сведения об авторе: И.В. Гетьман-Павлова— кандидат юридических наук, доцент кафедры международного частного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики» (НИУ ВШЭ). Страница на официальном сайте ВШЭ: https://www.hse.ru/org/persons/68609#sci
Таким образом, каждый студент юр фака знает,
что по праву места совершения (США) , что доверенность от Notary Public (публичного нотариуса США) - это доверенность от лица без юридической компетенции, н-р, от продавца табачного киоска,
и по своей форме не является нотариально удостоверенной доверенностью, а
является простой письменной формой,
и, к тому же,
является порочной простой письменной формой, поскольку в ней нет обязательных штампа или подписи юриста lawyer (США).
-
-
7. Нотариальная передоверка на основе первоначальной доверки
в простой письменной форме незаконна !!
в простой письменной форме незаконна !!
Согласно закона нотариус не вправе выдавать нотариально удостоверенную доверенность в порядке передоверия на основании первоначальной доверенности, совершенной в простой письменной форме (например, лже майкрософт),
поскольку законом прямо не предусмотрено нотариальное удостоверение доверенности, содержащей возможность передоверия, а лишь согласно п.3 ст. 187 ГК РФ предусмотрена обязательная нотариальная форма для передоверенностей, которые также являются сделками, а согласно п.1 ст. 185.1 ГК РФ:
"Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных законом".
Источник обоснования:
Решение суда (извлечение).
26.02.2002г. Останкинский районный суд г.Москвы рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по жалобе К. на отказ в совершении нотариального действия установил:
К. обратился в суд с жалобой на действия нотариуса г.Москвы И., ссылаясь на то, что 12.11.2001г. он обратился к ней с просьбой удостоверить доверенность, выдаваемую в порядке передоверия на автомобиль ВАЗ-21074, принадлежащий К.М.. Для совершения указанного нотариального действия им была представлена доверенность от имени К.М. на его имя, на управление и распоряжение указанным автомобилем, оформленную в простой письменной форме. Нотариусом И. в совершении указанного нотариального действия было отказано в связи с тем, что доверенность, содержащая условия о возможности передоверия, нотариально не удостоверена. Отказ нотариуса в совершении нотариального действия заявитель считает незаконным, поскольку законом прямо не предусмотрено нотариальное удостоверение доверенности, содержащей условие о возможности передоверия, а обязательное нотариальное удостоверение необходимо для доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия.
Заявитель К. в судебное заседание явился, жалобу поддержал, просил ее удовлетворить.
Представитель К. – К.P. в судебное заседание явился, жалобу К. поддержал, просил ее удовлетворить.
Заинтересованное лицо - нотариус И. в суд не явилась, представила письменный отзыв на жалобу, в котором указывала на то, что, отказывая и совершении нотариального действия, руководствовались законом, просила в удовлетворении жалобы отказать, рассмотреть дело в ее отсутствии.
Суд, выслушав заявителя, его представителя, исследовав материалы дела, изучив отзыв заинтересованного лица по жалобе, полагает жалобу К. не подлежащей удовлетворению в силу следующего.
В силу положений ст. 154 ГК РФ доверенность - это односторонняя сделка, для совершения которой достаточно выражения воли одной стороны.
В соответствии с п. 3 ст. 187 ГК РФ доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ.
К доверенностям, предусмотренным п. 4 ст. 185 ГК РФ доверенности на управление и распоряжение автомобилем не относятся.
Суд соглашается с доводом заявителя и его представителя о том, что законом прямо не предусмотрено нотариальное удостоверение доверенности, содержащей возможность передоверия, а предусмотрена обязательная нотариальная форма для доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия.
Однако согласно п. 2 ст. 185 ГК РФ доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев предусмотренных законом.
Исходя из того, что доверенность является односторонней сделкой, а сделка, совершаемая в порядке передоверия, требует нотариального удостоверения, в силу положений п. 2 ст. 185 ГК РФ доверенность, предполагающая возможность передоверия также должна быть нотариально удостоверена.
На основании изложенного, суд решил в удовлетворении жалобы К. на отказ в совершении нотариального действия отказать.
Определением Судебной коллегии по гражданским делам Мосгорсуда от 16.04.2002г. решение Останкинского районного суда г.Москвы оставлено без изменения, кассационная жалоба К. - без удовлетворения.
-